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　　27．【答案】Ｄ。解析：憲法附則是指憲法對于特定事項需要特殊規(guī)定而作出的附加條款。由于附則是憲法的一部分，因而其法律效力當然也應該與憲法的一般條文相同，因此Ａ項正確。同時其法律效力還有兩大特點：一是特定性，即附則只對特定的條文或者事項適用，因此Ｂ項正確；二是臨時性，即附則只對特定的時間或者情況適用，有時間限制，一旦時間屆滿或情況發(fā)生變化，其法律效力自然應當終止，因此Ｃ項正確。Ｄ項表述正好與Ａ項相反，故為應選項。

　　28．【答案】B。解析：社會主義就其本質來說就是人民當家作主，這種民主需要通過一定的形式才能實現(xiàn)。人民代表大會制度就是實現(xiàn)這種民主的形式。

　　29．【答案】Ｃ。解析：根據《憲法》第１１４條的規(guī)定，自治區(qū)主席、自治州州長、自治縣縣長由實行區(qū)域自治的民族的公民擔任。言外之意，民族區(qū)域自治地區(qū)由自治地區(qū)自治公民擔任的職務僅為行政首長，而其他職務則不限于自治地區(qū)實行自治的民族公民。故選Ｃ項。

　　30．【答案】Ｄ。解析：《香港特別行政區(qū)基本法》第４４條規(guī)定，香港特別行政區(qū)行政長官由年滿四十周歲，在香港通常居住連續(xù)滿二十年并在外國無居留權的香港特別行政區(qū)永久性居民中的中國公民擔任。因此，Ａ項錯誤。

　　第６１條規(guī)定，香港特別行政區(qū)的主要官員由在香港通常居住連續(xù)滿十五年并在外國無居留權的香港特別行政區(qū)永久性居民中的中國公民擔任。因此，Ｂ項錯誤。

　　第６７條規(guī)定，香港特別行政區(qū)立法會由在外國無居留權的香港特別行政區(qū)永久性居民中的中國公民組成。但非中國籍的香港特別行政區(qū)永久性居民和在外國有居留權的香港特別行政區(qū)永久性居民也可以當選為香港特別行政區(qū)立法會議員，其所占比例不得超過立法會全體議員的百分之二十。因此，Ｃ項錯誤。

　　第８８條規(guī)定，香港特別行政區(qū)法院的法官，根據當地法官和法律界及其他方面知名人士組成的獨立委員會推薦，由行政長官任命。

　　綜上，本題的正確選項是Ｄ。

　　31．【答案】A。解析：單一制是中央與地方的關系。在現(xiàn)代國家，有單一制和復合制兩種，復合制有聯(lián)邦和邦聯(lián)兩種。中國不是聯(lián)邦也不是邦聯(lián)，因為香港的權力是中央賦予的，并不是其作為經濟政治實體其本身所固有的，所以是單一制，中國也只有一部憲法一套法律系統(tǒng)，所以中國是一個單一制國家。

　?。常玻敬鸢浮浚?。解析：清朝繼承明朝對律典采取律例合編的編纂方式，《大清律例》就是采用這種編纂體例。一般而言，清朝將制定的例附在律文之后，成為正式律典。清朝制定的例很多，但卻沒有“判例”這種提法。清朝的例有條例（如《西寧番子治罪條例》）、事例（如《光緒會典事例》）、成例（如《西寧青海番夷成例》）、則例（如《理藩院則例》、《都察院則例》、《欽定戶部則例》）等。在各種例中，則例最多，地位也最重要。故選Ｂ項。

　?。常常敬鸢浮浚?。解析：北齊時期正式設立大理寺，由廷尉擴大改稱而成。

　?。常矗敬鸢浮浚摹＝馕觯骸斗ń洝返谖迤峨s法》是關于“盜賊”以外的其他犯罪與刑罰的規(guī)定。主要規(guī)定了“六禁”：淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等。因此應選答案Ｄ。

　?。常担敬鸢浮浚?。解析：“讀鞫”是案件調查結束之后，審判官要對審理得出的違法犯罪過程與事實加以簡明的歸納總結，并將其內容向被告宣讀；“乞鞫”又叫復審，指讀鞫之后，如果被告對宣讀的內容沒有異議，就將于判決后穿上赭衣，并將罪狀或書其背；或張貼于都市，“使四方明知為惡之罰”。如果被告或其家屬不服，可以要求重審，稱為“乞鞫”。“錄囚”是封建時代皇帝或上級司法機關通過對罪囚的復核審錄，監(jiān)督和檢查下級司法機關的決獄情況，平反冤獄及督辦久系未決案件的一項制度。舉劾是列舉罪行、過失加以彈劾的制度。因此應選答案Ｃ。

　　３６．【答案】Ｄ。解析：唐律將有關強奸、和奸、親屬相奸等犯罪規(guī)定在唐律１２篇中的《雜律》中?！睹伞穼儆凇短坡伞返目倓t，規(guī)定的是立法指導思想、基本精神以及定罪量刑的基本原則?！稇艋槁伞芬?guī)定的是戶籍管理、賦稅征收、徭役、田宅、婚姻家庭等方面的法律，如繼承、七出、三不去等?！顿\盜律》規(guī)定的是惡性殺人、傷人的法律。

　　３７．【答案】Ｂ。解析：“式”作為法典形式最早出現(xiàn)于南北朝西魏時期，當時編纂了一部封建成文法典，被稱為《大統(tǒng)式》，該部“式”也是中國歷史上最早的一部式，它成為隋唐時期四種主要法律形式之一（律、令、格、式）。故選Ｂ項。

　　３８．【答案】Ｂ。解析：宋朝的折杖法中，臀杖一共十等，即將封建制五刑中的笞刑和杖刑分別折成五等臀刑，總計十等。故選Ｂ項。

　?。常梗敬鸢浮浚?。解析：判例是南京國民政府的重要法律淵源之一。南京國民政府的“六法”體系的一個重要層次就是由最高法院依照法定程序作出的判例和司法院大法官會議作出的解釋例和決議。最高法院作出的判例，須報司法院核定，才能具有法律效力。故選Ｂ項。立法院是有名無實的“牌位”機關。排除Ａ項。國民黨中央政治會議是實權領導機關和控制立法權的機關，但并不過問司法事宜。排除Ｃ項。國民大會是國民黨形式上的立法機關，而不是司法機關。排除Ｄ項。

　?。矗埃敬鸢浮浚?。

　?。矗保敬鸢浮浚?。解析：人民代表大會制度有一個長期的歷史發(fā)展過程，在抗日民主政權時期，確立了參議會的政權組織形式，并規(guī)定了“三三制”原則；在解放區(qū)人民民主政權時期，《陜甘寧邊區(qū)憲法原則》確立了人民代表會議制度的政權組織形式，并在《華北人民政府施政方針》中規(guī)定了要健全人民代表大會制度，這為新中國全國人民代表大會制度的確立奠定了基礎?？梢姡?、Ｃ項表述錯誤。在抗日民主政權時期，《抗日救國十大綱領》確立了減租減息的政策，并在《陜甘寧邊區(qū)土地租佃條例》中具體確定為二五減租。故Ｂ項表述正確。提出了組成民族統(tǒng)一戰(zhàn)線，成立聯(lián)合政府主張的是《中國人民解放軍宣言》而不是《華北人民政府施政方針》。故Ｄ項表述錯誤。

　?。矗玻敬鸢浮浚?。解析：第一部《中華民國憲法》于１９２３年１０月１０日公布，系直系軍閥統(tǒng)治時期曹錕為掩蓋賄選總統(tǒng)丑名、繼續(xù)維持軍閥專政而授意炮制的。也稱“賄選憲法”。是中國近代史上公布的第一部正式的憲法。

　?。矗常敬鸢浮浚?。解析：Ａ、Ｂ、Ｄ均正確表達了清末變法修律和司法體制變革的內容，Ｃ項錯在清末在司法機關的改革方面，改刑部為法部，掌管全國司法行政事務；改大理寺為大理院，為全國最高審判機關；實行審檢合署。

　?。矗矗敬鸢浮浚?。解析：清代會審制度包括秋審、朝審和熱審。秋審是最重要的死刑復審制度，因在每年秋天（農歷八月）舉行得名。秋審審理對象是全國上報的斬、絞監(jiān)候案件。朝審是對刑部判決的重案及京師附近的斬、絞監(jiān)候案件進行的復審，于每年霜降后十日舉行。熱審是對發(fā)生在京師的笞杖刑案件進行重審的制度，于每年小滿后十日至立秋前一日舉行而得名。三司會審是指由刑部、大理寺、都察院組成的中央三大司法機關（稱為三司）對重大疑難案件的共同會審。故本題答案為Ｂ。

　?。矗担敬鸢浮浚谩＝馕觯呵迥┬抻喩淌路傻倪^程中，參與起草或擬定商事法律的機構主要是修訂法律館和商部（后改為農工商部和郵傳部），此外，有關單行商事法規(guī)由各部門擬定，如《銀行則例》由度支部擬定，《大小輪船公司注冊給照章程》由郵傳部擬定，等等。但禮學館并未參與擬定商律。故選Ｃ項。

　　二、多項選擇題

　　46．【答案】ABC。解析：馬克思的這句話是為了闡述法的本質，強調統(tǒng)治階級雖然有權制定法律，但任何統(tǒng)治階級都不得不服從一定的經濟關系和條件。生產力和生產關系的統(tǒng)一是決定社會發(fā)展方向的根本因素，也是決定法的本質、內容的根本因素。但不能認為法不反映統(tǒng)治階級的意志。

　　47．【答案】ACD。解析：法律責任首先表示一種因違反法律上的義務（包括違約等）關系而形成的責任關系，它是以法律義務的存在為前提的，選項A錯誤。法律責任根據責任承擔的內容可以分為財產責任和非財產責任，選項B正確。民事責任具有法律上的強制性，選項C錯誤。開除黨籍屬于黨內處分，不屬于行政責任的承擔方式，選項D錯誤。故選ACD。

　　48．【答案】BCD。解析：法律關系是在法律規(guī)范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。劉某因賭博欠吳某一萬元，屬于非法之債，不存在法律關系。所以A選項錯誤，不選。甲區(qū)警方的行為屬于行政處罰行為，在甲區(qū)警方和企業(yè)之間形成法律關系。故B選項正確，當選。何某擅自偽造身份證，被機場警方扣留。機場警方作為行政主體，與何某之間形成法律關系。所以C選項正確，當選。任某在醫(yī)院進行腎移植手術，與醫(yī)院之間形成醫(yī)療方面的法律關系。所以D選項正確，當選。

　　49．【答案】BCD。解析：法是司法機關辦案的主要依據，而不是唯一依據。《民法通則》規(guī)定，國家政策作為法律以外的其他社會規(guī)范，也可作為司法機關裁判案件的根據。選項D的含義可歸結為：法律是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。

　　50．【答案】CD。解析：按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和確定的范圍和程序不同可以把法律規(guī)則分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。在任意性規(guī)則規(guī)定的范圍內，行為主體可以進行選擇。

　　51．【答案】AＣＤ。解析：階級對立社會中的法律是統(tǒng)治階級整體意志的反映，但不是統(tǒng)治階級全體成員意志總和的反映。當個別意志與其整體意志相抵觸時，為了維護其整體意志，統(tǒng)治階級會舍棄個別成員的意志。

　　52．【答案】ＡＢＣ。解析：法的繼承體現(xiàn)時間上的先后關系，法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒。因此Ｄ項可排除。法的移植以供體和受體之間存在著共同性為前提，即二者受同一規(guī)律支配，互不排斥，可互相吸納。法的移植應當考慮本國法與外國法之間的同構性和兼容性，注意法律體系的系統(tǒng)性，同時法的移植要有適當的超前性。

　　53．【答案】ＡＢＣ。解析：Ａ項，辯證推理，即側重對法律規(guī)定和案件事實的實質內容進行價值評價或者在相互沖突的利益間進行選擇的推理。它的特點在于：不能以一個從前提到結論的單一連鎖鏈的思維過程和證明模式得出結論。據此，Ａ項表述正確；Ｂ項，限制解釋是指在法律條文的字面涵義顯然比立法原意為廣時，做出比字面涵義為窄的解釋。該規(guī)定的立法原意為“父母有撫養(yǎng)教育未成年子女的義務，成年子女有贍養(yǎng)扶助父母的義務”，顯然，該條文規(guī)定的字面涵義要比立法原意寬，在適用中應作限制解釋；Ｃ項，依是否以人們的意志為轉移作標準，可以將法律事實大體上分為兩類，即法律事件和法律行為。法律事件是法律規(guī)范規(guī)定的，不以當事人的意志為轉移而引起法律關系形成、變更或消滅的客觀事實。法律事件又分成社會事件和自然事件兩種。法律行為可以作為法律事實而存在，能夠引起法律關系形成、變更和消滅。該選項中婚姻法律關系的終結與當事人的意志無關，因此林某死亡屬法律事件；Ｄ項錯在其行為是否適用中國法律屬于法對人的效力，而不是空間效力問題。

　　54．【答案】ＣＤ。解析：對作為人權主體的人包括個人和集體，即自然人（包括公民、外國人和無國籍人）、法人或者其他組織，而作為公民權主體的人僅是公民。以刑法為例，對本國公民的效力與對外國人、無國籍人的效力是不同的。據此，選項Ａ錯誤。

　　法律在對人的效力上采取“保護主義”原則，主要是為了保障本國和本國公民的利益。據此，選項Ｂ錯誤。

　　中國法律，如《刑法》第８條，有關于“保護主義”原則的規(guī)定。據此，選項Ｃ正確。

　　以刑法為例，刑法對中國領域內的外國人、無國籍人的效力（地域管轄）和對中國領域外的外國人、無國籍人的效力（保護管轄或普遍管轄）是不同的。據此，選項Ｄ正確。

　　55．【答案】ＡＢＤ。解析：法的現(xiàn)代化有內發(fā)型和外源型兩種，中國法律的現(xiàn)代化屬于后者，并且其啟動形式是立法主導型，是自上而下的。進入２０世紀以后，各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注，因此，民族歷史傳統(tǒng)可能構成現(xiàn)實法律制度的組成部分。法的繼承體現(xiàn)時間上的先后關系，法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒。在當今經濟全球化的背景下，各國法律之間的移植變得頻繁，各國法律呈現(xiàn)趨同的趨勢，但是，差異依然存在并且非常重要，所以對各國法律進行法系劃分依然具有重要意義。因此，正確選項為ＡＢＤ。

　　56．【答案】ＢＤ。解析：法律規(guī)則是采取一定的結構形式具體規(guī)定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規(guī)范。在立法實踐中，通常采取兩種不同的方式來明示人們的行為界限，分別以不同的條文規(guī)定表現(xiàn)出來。具體而言，大致有以下幾類情形：（１）一個完整的法律規(guī)則由數個法律條文來表述；（２）法律規(guī)則的內容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述；（３）一個條文表述不同的法律規(guī)則或其要素；（４）法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個要素或若干要素。因此，在實踐中，法律規(guī)則的三要素在法律條文中，每個要素都有被省略的可能。因此，ＡＣ項說法錯誤，Ｂ項說法正確。

　　法律規(guī)則的邏輯結構，指法律規(guī)則諸要素的邏輯聯(lián)結方式，即從邏輯的角度看法律規(guī)則是由哪些部分或要素來組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯(lián)結在一起的。對法律規(guī)則的結構，目前學界有不同看法。主要有“三要素說”和“兩要素說”兩種觀點?！叭卣f”認為任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構成。因此，Ｄ項是正確的。

　　57．【答案】ＡＢＣ。解析：根據《全國人大組織法》第１６條的規(guī)定，在全國人民代表大會會議期間，ｌ個代表團或者３０名以上的代表，可以書面提出對國務院各部、各委員會的質詢案。故選Ａ、Ｂ項。根據《全國人大組織法》第３３條的規(guī)定，在常務委員會會議期間，常務委員會組成人員１０人以上，可以向常務委員會書面提出對國務院和國務院各部，各委員會的質詢案。故選Ｃ項。注意：不要混淆提出質詢案主體、提案權主體和提出罷免案主體的差異。

　　58．【答案】ＡＢＤ。解析：根據《憲法》第１３條的規(guī)定，Ａ、Ｂ、Ｄ項正確。私有財產受到必要限制是近代法向現(xiàn)代法轉變的標志，Ｃ項的表述過于絕對，既不符合理論，也不符合實踐。

　　59．【答案】ＢＤ。解析：根據《選舉法》第52條規(guī)定，縣級的人民代表大會代表可以向本級人民代表大會常務委員會書面提出辭職，鄉(xiāng)級的人民代表大會代表可以向本級人民代表大會書面提出辭職。可知A項錯誤。第47條規(guī)定，對于縣級的人民代表大會代表，原選區(qū)選民五十人以上聯(lián)名，對于鄉(xiāng)級的人民代表大會代表，原選區(qū)選民三十人以上聯(lián)名，可以向縣級的人民代表大會常務委員會書面提出罷免要求。所以B項正確，C項錯誤。第50條規(guī)定，罷免縣級和鄉(xiāng)級的人民代表大會代表，須經原選區(qū)過半數的選民通過。故D項正確。

　　60．【答案】ＡＢＣ。解析：秦朝的法律形式包括律、令、廷行事、法律答問和封診式五種。故選Ａ項、Ｂ項和Ｃ項。決事比是漢朝的法律形式。

　　61．【答案】ＡＢＣＤ。解析：隋、唐、宋、元都以御史臺作為中央最高監(jiān)察機關，明太祖朱元璋以都察院作為中央最高監(jiān)察機關，從而結束了以御史臺作為監(jiān)察機關的歷史。故備選項應全選。

　　62．【答案】ＡＣ。解析：沈家本作為清末修律的主持者，主持制定了刑律、民律、訴訟律、組織法等各方面的部門法，但在商事法律的修訂方面，除了商定《破產律》外，并未參與其他商事法律的修訂。故Ｂ項錯誤。《大清商律草案》分為總則、商行為、公司律、票據法和海船律五編，但不包括破產方面的內容。故Ｄ項錯誤。

　　63．【答案】ＢＤ。解析：Ａ項錯在：我國封建成文法典的制頒始于《法經》，完結于《大清律例》，而不是《大清律集解》。Ｃ項錯在：《大清現(xiàn)行刑律》屬于我國近代法律體系的組成部分，而不是封建法典體系的組成部分。

　　三、簡答題

　　64．【參考答案】

　　法的作用分為規(guī)范作用和社會作用。兩者的區(qū)別在于：

　?。ǎ保﹥烧叩目疾旎c不同。法律的規(guī)范作用是基于法律的規(guī)范性特性進行考察的，法律的社會作用是基于法的本質、目的和實效進行考察的。

　　（２）兩者的作用對象不同。法律的規(guī)范作用的對象是人的行為，法律的社會作用的對象是社會關系。

　?。ǎ常﹥烧叩拇嬖诜绞讲煌?。法律的規(guī)范作用是一切法所共同具有的，不管是哪一種類型的法都具有規(guī)范作用；而法的社會作用的內容和目標則依不同的類型、不同的國家、同一國家的不同時期而形成差別。

　?。ǎ矗﹥烧咚幍膶用娌煌?。規(guī)范作用是社會作用的手段，社會作用則是規(guī)范作用的目的，規(guī)范作用具有形式性和表象性，而社會作用則具有內容性和本質性。

　?。ǎ担﹥烧甙l(fā)揮作用的前提不同。實現(xiàn)規(guī)范作用的前提是頒布法律，即把法律告訴人們，法律就能發(fā)揮規(guī)范作用；而實現(xiàn)社會作用的前提是法律被運用、被實施，通過人們的法律行為或產生一定的法律關系，從而實現(xiàn)其社會作用。前者是在靜態(tài)中發(fā)生的，后者是在動態(tài)中發(fā)生的。

　　65．【參考答案】

　　憲法和憲政有著極為密切的關系。憲法與憲政互為基礎和前提，是形式與內容的關系，兩者是辯證統(tǒng)一的。

　?。ǎ保┰谑澜鐟椪v史的發(fā)展過程中，先有憲政實踐，后有憲法文本的制定。

　?。ǎ玻椃ㄊ菄业母敬蠓ǎ欠审w系的核心，憲政是憲法規(guī)范與憲法實施的政治實踐相結合的產物。

　?。ǎ常椪笇椃ǖ闹贫ê托薷?，憲法是憲政理念的表現(xiàn)形式。

　?。ǎ矗椃ㄊ菓椪幕A和前提，沒有憲法就無所謂憲政。

　　（５）憲政是憲法的生命，離開憲政的憲法就是一紙空文，憲法頒布實施之后，通過修改憲法文本來適應憲政理論的新發(fā)展和新情況。

　?。ǎ叮椃ㄊ庆o態(tài)意義的法律文本，憲政是動態(tài)性質的實踐過程，或者說，憲法是靜態(tài)的憲政，憲政是動態(tài)的憲法。

　　66．【參考答案】

　　（１）頒布時間和歷史地位：《中華民國臨時約法》是南京臨時政府于１９１２年３月１１日由參議院通過三讀公布的憲法性文件，它是中國歷史上第一部比較全面地反映了資產階級共和國性質的憲法性文件。

　　（２）主要內容：①明確宣示中華民國為統(tǒng)一的民主共和國。②確立了資產階級民主共和國的政治體制和國家制度。規(guī)定實行三權分立和責任內閣制。③規(guī)定人民享有廣泛的權利及應盡的義務。這些反映了辛亥革命的積極成果，表明了資產階級革命派標榜的民主精神。④確認保護私有財產的原則，客觀上有利于資本主義的發(fā)展，表明了資產階級革命派標榜的法治精神。

　　（３）主要特點就是從各方面設定條款，對袁世凱加以限制和防范，具體而言：①改總統(tǒng)制為責任內閣制，以限制袁世凱的政治權力。②擴大參議院的權力，以抗衡袁世凱。③規(guī)定特別的修改程序，以制約袁世凱。

　?。ǎ矗v史意義?！吨腥A民國臨時約法》的制定和公布施行，是南京臨時政府法制建設的重要成就，也是中國憲法史上的一件大事。作為中國近代第一部全面的資產階級憲法文件，它肯定了辛亥革命的成果，徹底否定了中國數千年來的封建君主專制制度，肯定了資產階級民主共和國制度和民主自由原則，在全國人民面前樹立起“民主”、“共和”的形象。它所反映的資產階級的愿望和意志，在當時條件下是符合中國社會發(fā)展趨勢的，也在一定程度上反映了廣大人民群眾的民主要求。

　　67．【參考答案】

　　上述觀點錯誤，是對歷史唯物主義法學原理的片面理解。

　?。ǎ保┙洕A決定上層建筑主要是指它決定法律上層建筑的本質和價值取向，而不是決定法律制度的所有方面。

　?。ǎ玻┥蠈咏ㄖ邢鄬Κ毩⑿?，法律調整的形式，包括法律調整的專門手段、方法、技術和程序等許多內容是歷代法律調整經驗不斷積累的結果，與特定社會的生產關系形態(tài)沒有直接聯(lián)系。

　?。ǎ常┮欢ㄉ鐣蟹傻膬热莩耸艿缴鐣洕A的制約，也受到其他因素，如地理、人口、環(huán)境等因素和社會文化傳統(tǒng)的影響。

　　（４）經濟基礎決定上層建筑是指二者關系中最本質的規(guī)律性。法律由社會經濟基礎決定，又反作用于經濟基礎。法律可以根據一定社會生產力和經濟基礎發(fā)展的客觀要求，指導并促進新的經濟關系產生和發(fā)展。在改革時期和后起的發(fā)展中國家，法律的這種先導作用尤其明顯。

　　68．【參考答案】

　?。ǎ保┥鲜鰞杉壏ㄔ旱淖龇ú煌字幱校旱谝唬「呒壢嗣穹ㄔ翰粦獔笳堊罡呷嗣穹ㄔ簺Q定是否采用該與憲法相抵觸的地方性法規(guī)。因為最高人民法院與高級人民法院之間是指導和監(jiān)督關系，而不是領導關系。第二，省高級人民法院不應依據最高人民法院的指令作出不采用該地方性法規(guī)的決定。第三，最高人民法院無權決定在審理案件時是否采用地方性法規(guī)。因為，在我國，法院并不是違憲審查的主體，沒有違憲審查權。根據憲法，負責對地方性法規(guī)進行違憲審查的機關有兩個：一個是全國人大常委會，另一個是省級人民代表大會。在我國，任何人民法院都沒有違憲審查的權力。因此，最高人民法院的做法侵犯了全國人大常委會和省人民代表大會的憲法權力。

　?。ǎ玻┦∪嗣穹ㄔ旱恼_做法是：在審理案件時，如果發(fā)現(xiàn)省人大常委會通過的地方性法規(guī)與憲法相抵觸，應該暫時中止案件的審理，請求全國人大常委會或者省人民代表大會對有關的地方性法規(guī)進行違憲審查，然后再根據審查結論對案件作出判決，而不能徑直宣布地方性法規(guī)無效，不予采用。

　?。ǎ常纳鲜霭咐梢钥闯?，我國的違憲審查制度在具體運作過程中存在一些問題，亟待完善。就本案例而言，第一，我國憲法雖然授權一定機關行使違憲審查的權力，但不具有專門性，這導致主體不明，責任不清，因而成立專門的違憲審查機關勢在必行。第二，憲法和法律有關違憲審查制度的規(guī)定過于原則，因此需要具體法律進一步貫徹，特別要加強程序建設。第三，司法審判中有關憲法的適用沒有得到加強，這不利于維護憲法的權威和制止違憲行為的出現(xiàn)，因此，有必要加強憲法在司法審判實踐中的適用。

　　69．【參考答案】

　?。ǎ保┰摱挝淖址从车氖翘瞥摹傲鶜ⅰ敝贫?。所謂“六殺”，就是唐朝以行為人的主觀動機為根據，對殺人的行為所作的六種劃分，包括謀殺、故殺、斗殺、誤殺、過失殺和戲殺。

　?。ǎ玻┨瞥傲鶜ⅰ崩碚撝校瑓^(qū)分了故意殺人和過失殺人，這種區(qū)分故意和過失的刑法原則最早起源于西周，經過秦、漢、魏、晉的發(fā)展，到唐朝不僅區(qū)分了故意和過失，還發(fā)展了對殺人罪的區(qū)分，從而形成“六殺”理論。對于謀殺，處徒３年，造成傷害的，處絞刑，造成死亡的，處斬刑，若謀殺的對象是官員的，流二千里，對于婢幼謀殺尊長、以賤謀殺貴的，處斬刑；對于故殺，處斬刑；對于斗殺，處絞刑；對于誤殺，減斗殺一等即流三千里論處；對于戲殺，減斗殺二等即徒三年論處，對于過失殺，因屬于過失犯罪，允許以銅贖罪。

　?。ǎ常┨坡稍诹啃痰囊?guī)定上注意區(qū)分故意犯罪和過失犯罪，一般是故意犯罪處刑從重，過失犯罪處刑從輕，這表明唐律已經注意行為人的主觀心理動機對量刑產生的影響。同時，唐朝對于過失犯罪的情形也作出了明確的區(qū)分，即對其殺傷人的行為結果沒有預見，原無殺傷人的動機和目的，表明行為人沒有犯罪的故意，因此應當減免刑罰，并允許以銅贖罪。這表明，唐律區(qū)分了疏忽大意的過失和過于自信的過失兩種情形，并按照情形分定了過失殺的處斷，進一步體現(xiàn)了唐律對行為人過失狀態(tài)下的高度認識?！傲鶜ⅰ崩碚摰某霈F(xiàn)，反映了唐代刑法的完備與立法技術的發(fā)展。

　　五、論述題

　　70．【參考答案】

　　司法又被稱為“法的適用”或“法律適用”，是指國家司法機關依照法定職權和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動。這種專門活動是以國家名義實現(xiàn)其司法權的活動，屬于國家的基本職能之一，在國家全部活動中占有極其重要的地位。司法不同于國家行政機關、社會組織和公民實施法律的活動，其性質表現(xiàn)在：

　　（１）司法的被動性。行政權在運行時具有主動性，而司法權則具有被動性。行政權的運行總是積極主動地干預人們的社會活動和個人生活。而司法權以“不告不理”為原則，非因訴方、控方請求不作主動干預。在沒有人要求作出判斷的時候，顯然是沒有判斷權的。否則，其判斷結論在法律上屬于無效行為。

　　（２）司法的中立性。行政權在它面臨各種社會矛盾時，其態(tài)度具有鮮明的傾向性，而司法權則具有中立性。司法中立是指法院以及法官的態(tài)度不受其他因素，包括政府、政黨、媒體等影響，至少在個案的判斷過程中不應當被這些非法律因素所左右。行政權鮮明的傾向性往往來源于這樣的事實：政府總是更關心自己的行政目標和效率。因為行政權代表國家，具有官方性。而司法權則是權利的保護者。如果同一機構忽而忙于維護國家利益，忽而又將國家利益棄置一邊，忙于維護正義，顯然極不協(xié)調。只有判斷者的態(tài)度是中立的，才可能產生公正、準確的判斷。

　?。ǎ常┧痉ǖ男问叫?。行政權更注重權力結果的實質性，而司法權更注重權力過程的形式性。相對于國家權力的目標，諸如政治局勢穩(wěn)定、經濟效益增長、道德秩序健康、民眾生活安寧等，行政權結果的實質性是指行政主體期望和追求百分之百地符合這些目標（盡管這是無法實現(xiàn)的），而司法權并不直接以這些實質目標為自己的目的，它是以制定法既定規(guī)則為標準，以現(xiàn)有訴訟中的證據（法律專家所謂的“事實”）為條件，以相對間隔于社會具體生活的程序為方式，作出相對合理的判斷，以接近上述那些目標。當然，這絕不意味著行政執(zhí)法不具有程序性要求，只是司法過程對于程序的要求更嚴格、更具體、更精確。

　?。ǎ矗┧痉ǖ膶傩?。行政權具有可轉授性，司法權具有專屬性。行政權在行使主體方面，可以根據行政事務的重要程度、復雜程度指派行政人員或授權給非政府人員處理，比如委托給民間組織、自治組織處理原本屬于政府的事務。對于司法而言，承擔判斷職能的主體只能是特定的少數人，而不應當是其他任何人，其職權是專屬的。因此，司法權不可轉授，除非訴方或控方將需要判斷的事項交給其他組織，如仲裁機構。

　　（５）司法的終極性。行政權效力具有非終極性，司法權效力具有終極性。行政權雖然具有強大的管理能力，但是它是否合法、合理，不能由行政權主體自己進行判斷，因此需要由行使判斷權的司法機關進行判斷，司法審查權由此應運而生。行政處理雖然具有效力上的“先定力”、“執(zhí)行力”，但是一旦被司法審查，那么其效力隨審查結果而定。行政權只有在少數場合才具有終極性，如我國專利權終局認定權屬國家專利局。司法權的終局性意味著它是最終的判斷權、最權威的判斷權。