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　　民事權(quán)利之（七）支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)與形成權(quán)

　　3.抗辯權(quán)

　　又稱異議權(quán)，是指對(duì)抗對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利?？梢哉f(shuō)。，請(qǐng)求權(quán)是矛，抗辯權(quán)是盾，抗辯權(quán)的功能在于延緩請(qǐng)求權(quán)的行使或使請(qǐng)求權(quán)歸于消滅。

　?。?）抗辯權(quán)的特征：

　?、倨湫惺挂哉?qǐng)求權(quán)的行使為前提，沒有請(qǐng)求權(quán)的行使，抗辯權(quán)自無(wú)必要行使。

　　②抗辯權(quán)只能由法律明確規(guī)定而產(chǎn)生，約定的抗辯事由只能產(chǎn)生合同的權(quán)利，而不是抗辯權(quán)。

　?、劭罐q權(quán)為私權(quán)，否行使完全由當(dāng)事人來(lái)決定，不主動(dòng)援引者視為放棄；法官不得主動(dòng)依職權(quán)審查抗辯權(quán)是否存在。

　　④抗辯權(quán)的行使有一定的期限限制，該期限要么由法律規(guī)定，要么推定為合理期限，但抗辯權(quán)沒有自己獨(dú)立的行使期間，因?yàn)榭罐q權(quán)是依附于請(qǐng)求權(quán)而發(fā)生的，如果對(duì)方請(qǐng)求權(quán)合法成立，則抗辯權(quán)也就合法成立，如果對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)不合法，則抗辯權(quán)也無(wú)必要行使。

　?。?）根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，抗辯權(quán)可以分為不同類別：

　　①實(shí)體法上的抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)：

　　程序法上的抗辯權(quán)是指被告針對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求從程序上提出異議，如管轄異議等。我國(guó)合同法上的同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及擔(dān)保法上的先訴抗辯權(quán)，均屬于實(shí)體法上的抗辯權(quán)。應(yīng)當(dāng)指出，從實(shí)體角度看，抗辯權(quán)與抗辯不是一個(gè)概念，后者包含的事由極其廣泛，凡屬于對(duì)抗對(duì)方主張的事由皆屬于抗辯。而抗辯權(quán)是一個(gè)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆筛拍?。區(qū)分實(shí)體法上的抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)的意義在于：程序法上的抗辯權(quán)可以由法官依職權(quán)審查；而對(duì)于實(shí)體法上的抗辯權(quán)，是否行使法官不得干涉。

　　②永久性抗辯權(quán)與延期性抗辯權(quán)：

　　永久性抗辯權(quán)又稱為消滅性抗辯權(quán)，指權(quán)利人有永久阻止他人行使請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利，例如：訴訟時(shí)效已屆滿，債權(quán)人甲請(qǐng)求債務(wù)人乙給付、乙提出訴訟時(shí)效己屆滿的證據(jù)這就是行使永久性辯權(quán)的行為，抗辯權(quán)可永久行使。又如，若存在合同請(qǐng)求權(quán)時(shí)，合同履行、代物清償、提存、抵消、免除、解除合同等都構(gòu)成永久性抗辯。延期性抗辯權(quán)指權(quán)利人在一定期間內(nèi)、一定條件下可以提抗辯權(quán)，而非永久可以抗辯。合同法上的同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及擔(dān)保法上的先訴抗辯權(quán)，均屬于延期性抗辯權(quán)。

　　特別注意：抗辯權(quán)的作用在于“對(duì)抗”而非否認(rèn)對(duì)方的權(quán)利?？罐q權(quán)的行使以請(qǐng)求權(quán)存在且提出請(qǐng)求為前提。在未提出請(qǐng)求權(quán)的情況下，抗辯權(quán)無(wú)從行使。故而，在權(quán)利已消滅的情況下，不適用抗辯權(quán)。如甲欠乙1萬(wàn)元，一年后甲已償還，后乙又要求甲再給付1萬(wàn)元，甲予以拒絕，否認(rèn)自已欠乙1萬(wàn)元的債務(wù)。這在性質(zhì)上可稱否認(rèn)權(quán)，不屬于抗辯權(quán)。

　　4.形成權(quán)（形成權(quán)本是倭語(yǔ)，在日本法上是（單方）變更的意思）

　　形成權(quán)是指權(quán)利人依單方意思表示使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的權(quán)利。形成權(quán)必須通過行使才能產(chǎn)生效力，否則雖然權(quán)利人享有權(quán)利，但法律關(guān)系不會(huì)發(fā)生任何變動(dòng)。形成權(quán)的行使不以相對(duì)人的同意為要件，故對(duì)相對(duì)人的影響甚大，只有及時(shí)行使才能使法律關(guān)系盡快明確，為此需要在法律上規(guī)定除斥期間。依此期間，權(quán)利人逾期不行使將導(dǎo)致權(quán)利的消滅。如果法律規(guī)定了該期間，即是形成權(quán)的存續(xù)期間；沒有規(guī)定的，依當(dāng)人的約定期間；無(wú)約定的，應(yīng)當(dāng)在合理期間內(nèi)行使，否則權(quán)利即告消滅（《合同法》第95條）。

　　另外，形成權(quán)的行使還要遵循兩條規(guī)則：一是不得附任何條件或期限（見《合同法》第99條第2款），二是一經(jīng)行使不得撤銷。因?yàn)樾惺剐纬蓹?quán)的意思表示一旦到達(dá)對(duì)方即生效，故無(wú)所謂撤銷。但在到達(dá)對(duì)方之前，意思表示尚未生效，故自然可以撤回。

　?。?）形成權(quán)具有下述特點(diǎn)：

　　①形成權(quán)的行使表現(xiàn)為單方行為：

　?、趩畏剿急硎疽唤?jīng)到達(dá)對(duì)方即為生效（是故，行使形成權(quán)的意思表示可以撤回但不得撤消）；

　　③效力的產(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助行為或共同的行為；

　　④形成權(quán)不能與所依附的原權(quán)利分割而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓；

　?、菪纬蓹?quán)的存在有一定的除斥期間（《合同法》第95條）。

　　（2）形成權(quán)的分類：

　?、儇?cái)產(chǎn)法上的形成權(quán)與身份法上的形成權(quán)。

　　A、財(cái)產(chǎn)法上的形成權(quán)又包括兩類：

　　一是債權(quán)性形成權(quán)，包括追認(rèn)權(quán)、終止權(quán)、選擇權(quán)、買回權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)、撤回權(quán)、拋棄權(quán)、抵消權(quán)、免除權(quán)等。

　　二是物權(quán)性請(qǐng)求權(quán)，包括撤消權(quán)、所有權(quán)的拋棄，他物權(quán)的拋棄、共有物分割請(qǐng)求權(quán)、典物回贖權(quán)等。

　　B、身份法上的形成權(quán)又分為純粹身份法上的形成權(quán)與身份財(cái)產(chǎn)上的形成權(quán)：

　　在各國(guó)法上純粹身份法上的形成權(quán)包括婚約撤銷權(quán)、婚約解除權(quán)、婚姻撤銷權(quán)，離婚請(qǐng)求權(quán)、婚生子女否認(rèn)權(quán)、子女認(rèn)領(lǐng)權(quán)、監(jiān)護(hù)資格辭去權(quán)、遺囑撤回權(quán)等；身份財(cái)產(chǎn)上的形成權(quán)包括繼承人和受遺贈(zèng)人對(duì)繼承權(quán)或受遺贈(zèng)權(quán)的拋棄、遺產(chǎn)分割權(quán)等。

　?、诜ǘㄐ纬蓹?quán)與約定形成權(quán)。大多數(shù)形成權(quán)為法定形成權(quán)；約定形成權(quán)如約定的合同解除權(quán)（見《合同法》第93條第2款）

　　③通過訴訟行使的形成權(quán)（形成訴權(quán)；可變更可撤消的合同、合同保全中的撤消之訴、可撤消的婚姻）與非通過訴訟行使的形成權(quán)（單純形成權(quán)；效力待定合同的相對(duì)人的撤消權(quán)、贈(zèng)與人的任意撤消權(quán)和法定撤消權(quán)、違約合同解除權(quán)）。

　　絕大多數(shù)形成權(quán)為非通過訴訟行使的形成權(quán)（見《合同法》第47、48、51、96、186、192條）；通過訴訟行使的形成權(quán)是指權(quán)利人必須要到法院（仲裁機(jī)構(gòu)）提起訴訟，經(jīng)過法院的確認(rèn)才能發(fā)生法律關(guān)系變動(dòng)的法律效果，如法定撤消權(quán)的行使（《合同法》第55、75條）。此種形成權(quán)是形成權(quán)的例外形式，強(qiáng)調(diào)通過訴訟行使這種權(quán)利：一是對(duì)第三人意義重大，二是為了避免發(fā)生糾紛。

　?、苄纬蓹?quán)還可以分為：發(fā)生形成權(quán)，變更形成權(quán)，消滅形成權(quán)。

　　注意：在學(xué)理上，（合同保全中）債權(quán)人行使的撤銷權(quán)除了形成權(quán)的內(nèi)容，還有請(qǐng)求權(quán)的內(nèi)容。但在我國(guó)的合同法上，這種撤銷權(quán)只規(guī)定了形成權(quán)的內(nèi)容。